一、案件名称（案由）刘某制造、贩卖毒品二审一案

委托诉讼代理人：兰子禄，福建联合信实（龙岩）律师事务所高级合伙人、律师

 二、基本案情

刘某，男，1973年4月28日出生，公民身份号码：××××××××××××××××××，住所地广东省×市×镇×村，因涉嫌犯制造毒品罪于2014年11月21被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。辩护人：兰子禄律师、钟远珍实习律师，福建联合信实（龙岩）律师事务所。

一审认定：2014年8月初，被告人余某雇请被告人刘某在余某租用的某县某镇某村30号黄某住宅三楼利麻黄素制造甲基苯丙胺，并将提炼出的甲基苯丙胺藏匿于余某租住的某县钟某所有的房子。同年10月初至11月20日间，被告人余某及刘某、戴某用麻黄素制造甲基苯丙胺，期间，被告人余某等人指使刘某租用闽××××××小轿车在前面探路，林某开车随后一同到某省销售甲基苯丙胺8千克。办案机关在制毒现场查获结晶固体88.54千克、液体206.56千克、白色晶体粉末121.26千克及相关制毒设备，袋装结晶体0.04246千克。经福建警察学院司法鉴定中心鉴定，查获送检的固体和液体及袋装0.04246千克结晶体检材均检测出甲基苯丙胺成分，白色晶体粉末121.26千克未检出常见精神药品和麻醉药品。

2016年12月27日被龙岩市中级人民法院判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。刘某不服，向福建省高级人民法院提起上诉。

三、争议焦点

本案刘某是主犯还是从犯

四、法院裁判结果

1、 撤销龙岩市中级人民法院刑事判决第二项，即对上诉人刘某的刑事判决量刑部分。

2、上诉人刘某犯贩卖、制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

五、法律评析

本案中，辩护人提出一审法院认定事实不清、适用法律错误，从刘某系从犯方面提出辩护意见。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第九点：关于审理毒品共同犯罪案件应当注意以下几个方面的问题：要正确区分主犯和从犯。区分主犯和从犯，应当以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用为根据。从犯意提起、具体行为分工、出资和实际分得毒赃多少以及共犯之间相互关系等方面，比较各个共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。结合本案上诉人刘某系本案主犯邀请、雇佣承诺给予一定报酬及提供生活开支参与制毒，没有出资、没有股份、没有提成，制造毒品的数量及预期、现实的利益均与其无关，具有明显的劳务性、被动性、从属性，在共同犯罪中起次要作用的事实方面。从一层一层的共犯关系论证上诉人刘某系从犯，不应不区别对待，与本案主犯一样被处以极刑，从而使本案罪责刑相适应，对上诉人刘某予以从轻、减轻处罚。二审法院审理后采纳辩护人意见，对上诉人刘某予以改判，对其判处死刑可不立即执行。